技术转移中如何防止知识产权纠纷

　　技术转移的定义与基本途径

　　技术转移是指技术在国家、地区、行业内部或之间以及技术自身系统内输入与输出的活动过程。技术转移包括技术成果、信息、能力的转让、移植、吸收、交流和推广普及。

　　技术转移的途径很多，其基本形式可大致归纳为如下几类:技术许可证、产学研结合、设备和软件购置、信息传播、技术帮助、创办新企业，企业孵化器等。

　　在我国国内，团队为技术持有人情况下，进行许可证转让方式有：跨国大公司高价购并，买断权利甚至团队；国内大企业进行技术入股成立新公司，国内团队作为技术支持，共同寻求和申请国家政策支持，例如在资金和土地上获得优惠政策支持；国外工艺技术领先的公司出生产技术团队，资金与国内技术团队共担风险，进行优势互补，同时寻求优惠政策支持。投资公司则进行炒概念，进行再融资。

　　技术转移中怎样保护知识产权

　　技术转移是一个广义的商业行为概念，其中包括知识产权的转移，知识产权的转移是技术转移活动中比较复杂的部分，涉及知识产权的归属、使用、获利、处分等问题，是高端商业行为，需要专业的知识产权法律服务人员协助完成技术咨询、培训、服务等，转移行为不属于知识产权的许可、转让行为。

　　在此过程中，知识产权的许可、转让是一个复杂的商业谈判过程。背后通常是综合商业实力的博弈，包括经济实力、技术实力等等诸多因素，商务谈判能力有时候是决定最终合同利益分配的关键因素。知识产权的许可和转让通常没有固定模式，它是高端的知识产权运营过程。因此，技术实力决定对于待转让技术的选择，选择那个研发阶段的技术是双方实力对比的结果。对于技术实力较弱的一方，通常只能选择相对成熟的技术，成本也较高，反之则不然，可以选择技术研发阶段上游的技术，成本较低。

　　在技术转移中，处于不同研发阶段的技术所具有的知识产权特点有：技术构思，在形成完整的理论性技术方案之前通常没有； 实验室阶段，在出成果的前提下通常都会有专利；小试和中试阶段：通常考虑专利池的构建和实施； 规模化生产技术：应该具有完整的知识产权，通常是以专利群形式存在的完整。

　　具有知识产权保护的技术在转移中更具有价值优势。对于具有发明专利保护的技术，考虑到发明专利的审查属性，通常情况下其技术创新性是被承认的并且受到专利法的保护，使得其价值倍增，具有专利保护的技术享有一定时间内的垄断地位，具有较高的竞争优势。

　　技术转移中对于知识产权关键性评判因素有：权利归属必须核实，是谁的就是谁的，友谊对于商业秘密的归属更是要谨慎；核实专利权利稳定性的评判很重要，权利有效性将决定你拿到的是什么；专利的寿命还有多长也是重点考虑的问题，以及是否已经许可了别人，以什么形式许可的，都要一一调查清楚。

　　此外，对于企业来说，知识产权的价值评估不能完全依赖评估机构。原则上讲，待转移的技术值多少钱是双方的事情、技术中的知识产权通常是谈判的焦点，与许可、转让方式都有直接关系。实际交易中的知识产权所具有的价值与权利状态直接相关，且差异极大，资产评估一般套用物权转让的办法，不一定能反映真实交易的价值。真实交易价值可参考诸多因素，例如类似技术的许可价格，之前许可合同的合同价格等等，但最终是博弈的结果。

　　如何进行精明的打包转让和许可

　　在现实中，很多企业在日常运营过程中，都会进行技术转让，也就是技术许可。那么，怎样才能做得更好呢？将专利群打包许可有利于许可人，反之不利于被许可人。这就需要由富有经验的专利从业人员进行专利包的拆解，认真分析，辨别其中的无效无用的专利，打散专利包，取其精华，从而降低其要价。知识产权许可、转让谈判能力与技巧的提高基于学习和积累。因此对专利等知识产权的检索，分析要早做准备，不能临时抱佛脚。

　　在拟定技术转让许可合同中，一些条款处理也需要进行注意。权利约定的用语要规范，以法律明确规定的“权利”类型及其用语为准，如《物权法》、《专利法》、《著作权法》、《商标法》、《反不当竞争法》等规定的有关民事权利。

　　在许可合同中，下面的文字尽量不用或者约定清楚：尽量不用的：技术产权、技术权、生产权、开发权等，一定要用时要在名词定义中约定清楚。 尽量不要笼统的使用“知识产权”， 建议不使用诸如“自主知识产权”、“完全自主知识产权”等语言，因不是法律语言，而且其内涵、外延都很不清楚。 最好不用“发明权”、“发现权”、“合理化建议权”等。 最好不用“技术成果权”。

　　此外，合同涉及技术的“知识产权状态”要描述清楚。归属（包括专利所有人、共有人，商标所有人等）权利状态要记载清楚，如专利申请所处的阶段、专利的授权时间、权利时效等。在技术咨询、服务合同中如果涉及公知技术，可以写明公知或不写权利状态，权利许可、转让的方式、遵循的法律程序也要约定清楚。

　　在技术转让中， 专利权、商标权转让法律规定比较清晰，可按规定程序履行。著作权、商业秘密的转让要约定清楚。而在技术许可中， 一般可分为，独占许可、独家许可和普通许可， 但具体的权利义务一定要约定清楚， 是否可以分许可也要写清楚。在其他转让中， 对第三人的义务有 保密义务与披露信息的权利， 生产、销售、服务中的得别权利，以及合作开发权利等

　　另外，经营性限制有 提成费、入门费、质量保证、 产量、销售区域等，以及后续改进技术的权利约定等。值得一提的是，限制后续改进的约定是违法的，变相的限制性约定也是违法。

　　国家知识产权司法鉴定人林宇清律师指出，在技术转移过程中，企业一定要对《合同法》324条进行充分理解。技术内容要准确，合同的标的专利技术和KNOW—HOW的具体内容,边界尽可能明了，指标要数量化，不能用模糊语言。可以将成文标准做为标准，但要写清编号。技术文件很多时，可约定为合同之附件，与合同书同等效力。《合同法》第十八章技术合同第324条指出了技术合同一般包括的条款，这些条款是基本内容，不能省略，有些需要增加的条款还要增加。

　　同时，林宇清指出，验收方式写明确，尤其是检测方法和检测人，不要嫌麻烦，这点麻烦比打官司轻松多了。发生权利瑕疵问题，例如如果权利无效、 KNOW—HOW被他人公开、以及第三人指控侵权等情况下如何处理，技术达不到合同约定标准时如何处理。

　　林宇清举出了一个奠定的案例：某省钻头厂与美国一公司签订技术许可合同，从该公司引进某种类型的地矿钻头生产专利技术，许可合同中的“鉴于”条款规定“史密斯公司拥有某地矿钻头生产专利，能够合法地向引进方授予制造某地矿钻头的生产许可证……”。许可合同签订后，在双方的密切合作下，很快生产出合格的合同产品，但当该产品销往美国后，美国该公司提出诉讼，指控某省钻头厂的产品侵犯其专利权。

　　案件焦点为，某省钻头厂侵权是否成立，是否必须应诉。因为“鉴于”条款主要说明双方当 事人签订许可合同的目的和愿望、受方引进技术的目标、供方转 让技术使用权的合法性和该项技术是否具有实际生产经验等。这 些说明具有潜在的法律作用，即要求双方在签订许可合同时就明 确做出某些法律上的保证。一旦双方因合同发生纠纷，仲裁机构 或法院就可以根据这些保证，解释其他有关条款，判断谁是谁非，分清责任。在本案中，供方史密斯公司对其转让的某地矿钻 头生产专利技术的合法性作为保证，一旦受方某省钻头厂的合同 产品被第三方指控为侵权的行为，该公司即负有不可推卸的责任。